PravoDay

Если нравственное и законное априори совпадают, то безнравственное не всегда означает незаконное. Такого рода корреспондирование позволяет приблизиться к раскрытию содержания нравственных основ уголовного процесса, нравственных аспектов тактического приема, тактической комбинации и тактической операции.

Безнравственным в узком смысле является такое воздействие, в том числе тактическое, которое, не будучи осуждаемым как противозаконное, вместе с тем способно вызвать переживания конкретного лица в рамках его социокультурного существования, поскольку оно нарушает его религиозный, идеологический, патриархальный и этнический статусы. Разумеется, при этом само такое социокультурное существование не должно противоречить закону.

Можно предположить, что попытка наделения морали свойствами, которые присущи только праву, способна привести к подмене законности целесообразностью и в отдельных случаях вызвать её нарушение.

Трудно не заметить также и того, что подобная трактовка законности и этичности в деятельности следователя подчас лежит в основе формирования необъективной оценки его труда, приписывания ему "злого умысла", "стремления достичь узкокорпоративного интереса" и т.п.

Налицо применение такого запрещенного в дискуссии приема, как "довод к личности". Отмечается, например, что искаженное представление о законности и нравственности оперативно-розыскной деятельности, их соотношении, на основании которого отдельными учеными отрицается необходимость развития теории оперативно-розыскной деятельности, негативно сказывается на совершенствовании практики борьбы с преступностью.

Прежде всего, независимо от решения вопроса о том, имеется ли рациональная основа для определения нравственного в той или иной сфере общественной практики, нельзя забывать, что в конкретном случае речь идет о нравственных основах правоприменительной деятельности. В силу этого отказ от исследования характера и пределов проявления нравственного в уголовно-процессуальной и тактико-криминалистической деятельности без учета природы правовых явлений является необоснованным.

Кроме того, в теории права сущность разрешительного типа правового регулирования понимается гораздо шире тех рамок, которые формально обозначены текстуальным выражением этого юридического режима.

"Предоставляемые в разрешительном порядке права, – пишет С.С. Алексеев, – могут иметь за "своей спиной" не запрет, а просто незапрещенность, непредусмотренность, т.е. неактивную зону юридического регулирования". Это положение представляется весьма важным для понимания того, каким образом, исходя из формулы "разрешено лишь то, на что специально указано законом", можно применять в судопроизводстве тактические приемы, которые не названы в УПК РФ.

Излишне категоричным выглядит и суждение о том, что в уголовном процессе нет места для действия общедозволительного типа правового регулирования. Все чаще в уголовно-процессуальной науке стали исследоваться вопросы о месте общедозволительного типа правового регулирования в деятельности субъектов стороны обвинения. Одним из доктринальных положений, позволяющих взвешенно подойти к определению нравственного характера тактико-криминалистических средств, является положение о свободе поведения участников уголовного судопроизводства, в том числе со стороны обвинения. При этом под свободой поведения понимается возможность, которая объективно определяется уровнем экономического, социального, духовного развития общества, установленная законом в определенных пределах или не противоречащая закону, поступать, действовать, осуществляя соответствующую уголовно-процессуальную функцию, в соответствии со своими убеждениями, взглядами и представлениями о желаемом и должном, добиваться осуществления поставленных перед собой целей. Применительно к деятельности должностных лиц общедозволительный тип правового регулирования получает выражение в форме усмотрения. Как верно отмечают отдельные авторы, возможность усмотрения должностных лиц может иметь место, если четкая регламентация правовых отношений и правомочий должностных лиц правоохранительных органов, осуществляющих уголовное преследование, невозможна, она (возможность усмотрения) предусмотрена законом и не сможет каким-либо образом повлиять на реализацию прав других участников уголовного судопроизводства и вытекающую из них свободу поведения.